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对“麻古”含有甲基苯丙胺成分不作定量鉴定的问题分析 |
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作者：蹇泽勇 文章来源：网络 点击数： 更新时间：2011/7/6 20:16:51  |
司法实践中，对被告人走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品“麻古”只作含有甲基苯丙胺成分的鉴定，不提供甲基苯丙胺具体含量的鉴定。对此，有可能影响司法量刑的公正性，分析原因，存在以下问题：
一是严厉打击毒品现实考量，重刑思维沿袭。历年来，毒品犯罪形势严峻，政法部门高度重视，毒品犯罪案件审理坚持重刑主义的刑事政策。对不可能判处死刑的毒品犯罪案件中，审判实践的习惯做法：含多种成份的毒品种类直接按毒性成份最大的物质认定，毒品数量按涉案毒品净重认定，毒性成分具体含量只作为量刑的酌定情节考虑。
二是《刑法》硬性规定与司法解释不一致。1997年《刑法》第一百五十七条第二款规定：“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。”出于人权保护的客观需要，通过司法解释的方式，对该条有软化的趋向。2007年11月，最高人民法院、最高人民检察院、公安部作出关于《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》的通知，规定“可能判处死刑的毒品犯罪案件，毒品鉴定结论中应有含量鉴定的结论”。司法实践中，出于罪与刑相应原则的考虑，对没有可能判处死刑的，最高院关于《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》明确要求对“麻古”含量鉴定。但“会议纪要”只能是司法工作指导性意见，特别是对公安、检察部门没有有工作上的约束力。
三是“麻古”属混合型新型毒品，成分含量鉴定有难度。“麻古”除含有毒性特强的甲基苯丙胺（俗称****）、毒性较弱的咖啡因之外，还含有纤维素、色素、充填剂等非毒性物质。地方鉴定机构对“麻古”成分含量鉴定有技术能力上的难度，送国家级鉴定部门鉴定又有经费的不足和审限约束。
四是对“麻古”数量直接作为确定量刑区间的依据，有悖罪刑相适应原则。其实“麻古”中甲基苯丙胺含量一般高的不足10％，含量低的不到2％，甚至更低，与纯度在95％以上的****相去甚远。走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪是按毒品数量决定量刑起止区间，直接将 “麻古”数量作为定案依据，会造成量刑幅度明显增大。如有一起非法持有毒品案件，被告人涂某持有“麻古”84.67克，直接认定持有毒品84.67克，高于50克，量刑为七年以上。对“麻古”进行成分含量鉴定后 ，甲基苯丙胺含量低于10克，量刑则为三年以下。
对此，提出如下司法建议:
一是毒品“麻古”经鉴定含有甲基苯丙胺成分，应当认定为甲基苯丙胺类毒品。以毒性最高的甲基苯丙胺认定毒品种类是打击毒品犯罪的现实需要。
二是对量刑起止区间有可能发生变化的，其具体含量及比例应做出鉴定，以具体含量确定其量刑区间。在已确定的区间内，再根据毒品的总量，作为从重情节，确定量刑幅度。有利于衡量被告人犯罪社会危害性大小，从而准确量刑。
三是对不可能发生量刑起止区间变化的，从节约司法资源与提高审判效率考虑，只作成分鉴定，可不作具体含量鉴定。
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原文链接：对“麻古”含有甲基苯丙胺成分不作定量鉴定的问题分析
本文关键词：非法持有毒品,运输毒品罪
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